+7(3452) 61-97-90
г.Тюмень:
+7(3467) 900-007
г.Ханты-Мансийск:
+7(495) 258-07-91
г.Москва:
.
recall

Арбитражная практика

Незаключенность договора

Опыт наших юристов по признанию договора незаключенным

Незаключенность сделки (договора) применяется для решения задачи по установлению судом факта отсутствия договора между сторонами спора. По основным признакам и последствиям, такой способ как признание договора незаключенным, схож с признанием сделки недействительной (с некоторыми оговорками).
Основание для применения незаключенности договора является ст. 432 ГК РФ, в соответствии с которой договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Соответственно, отсутствие в договоре существенных условий, установленных для данного вида договора Законом, является основанием для признания договора незаключенным.
Вместе с тем гражданское законодательство содержит не так много существенных условий договора. В большинстве случаев критерии заключенности сделки являются диспозитивными нормами. Однако встречаются случаи, когда стороны уже в договоре определяют необходимость достижения соглашения по его существенным условиям в будущем. При этом стороны в дальнейшем приступают к исполнению сделки, так и не зафиксировав данные условия в должном виде.
Например, стороны в договоре поставки определили, что товар поставляется согласно спецификации, однако не составили данную спецификацию. В этих условиях можно говорить о незаключенности договора, если товар не принимался и не оплачивался.
Также постановка вопроса о заключенности договора уместна при отсутствии у оппонента подлинника документа, содержащего существенное условие договора (сам договор, дополнительное соглашение, спецификация и пр.). В данном случае применима ст. 162 ГК РФ, устанавливающая, что несоблюдение простой письменной формы сделки лишает сторону права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.
В этой части позиция дополнительно строится на процессуальном возражении в части допустимых способов доказывания и порядка использования письменных доказательств:
Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами (ст.68 АПК РФ).
Письменные доказательства представляются в арбитражный суд в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии (п. 8 ст.75 АПК РФ).

ЦЕЛЬ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ (ПРАВОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ) ПРИЗНАНИЯ ДОГОВОРА НЕЗАКЛЮЧЕННЫМ
Признание договора незаключенным исключает возможность понуждения к исполнению этого договора, а все его нормы перестают действовать (в том числе условия о цене, количестве, качестве, обеспечительные меры и т.д.).
В качестве одного из вероятностных последствий признания договора незаключенным, при условии начала ее исполнения, суд может установить факт неосновательного обогащения. Однако заявления о неосновательном обогащении – предмет отдельного иска.

ПРОБЛЕМЫ ПРИЗНАНИЯ ДОГОВОРА НЕЗАКЛЮЧЕННЫМ
Суд может установить фактические отношения между сторонами, которые хоть и не были закреплены в полном виде, но явствовали из отношений сторон.
То есть суд может компенсировать пробел, связанный с незаключенностью договора фактическими договорными отношениями того же вида договоров. Однако при правильной  позиции, договорные условия незаключенного договора тем не менее применяться не будут.

Взыскание убытков

Опыт наших юристов по взысканию убытков

К этому способу защиты прав (взыскание убытков)  в большинстве случаев прибегают в последнюю очередь, когда иные способы защиты прав исчерпаны или затруднены.
Примененение взыскания убытков в большинстве случаев сопряжено с расторжением договора, признанием его незаключенным или недействительным. В этой части взыскание убытков является естественным следствием установления судом данных обстоятельств спора.

ЦЕЛЬ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ (ПРАВОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ) ВЗЫСКАНИЯ УБЫТКОВ

Взыскание убытков имеет целью восстановление положения, существовавшего до нарушения права, возможно, с учетом упущенной выгоды.

ПРОБЛЕМЫ ВЗЫСКАНИЯ УБЫТКОВ
Как в случае со спорами в связи с неисполнением (ненадлежащим исполнением) обязательств, так и в случае причинения вреда, заявитель убытков должен доказать следующие обстоятельства:

1) нарушением действиями (бездействиями) ответчика условий договора или норм права
2) факт несения истцом убытков
3) размер понесенного ущерба (убытков)
3) причинную связь между действиями ответчика и возникшими убытками

Конструкция доказывания убытков в суде является достаточно сложной. Особенно это касается доказывания конкретного размера убытков и причинно-следственной связи между действиями (бездействиями) ответчика и возникновением ущерба, перерастающего в убытки.

Состав убытков, закрепленный в ГК РФ, предполагает возмещение двух видов убытков: реального ущерба и упущенной выгоды (п. 2 ст. 15 ГК).

Под реальным ущербом понимаются как расходы, которые лицо фактически понесло, так и расходы, которые лицо должно будет произвести для восстановления нарушенного права. Также в понятие реального ущерба входит утрата или повреждение имущества. Таким образом, при подаче иска о взыскании реального ущерба истец должен доказать необходимость несения таких расходов и их предполагаемый размер.
Под упущенной выгодой понимаются неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

При этом если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, то лицо, право которого нарушено, может требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем названные доходы. Таким образом, для определения размера убытков в этом случае истцу достаточно доказать размер полученных ответчиком доходов.

Однако размер неполученного дохода (упущенной выгоды) должен определяться с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено. Следовательно, упущенная выгода не сводится к сумме, которую выручил бы истец, если бы его право не было нарушено. При определении упущенной выгоды из суммы выручки, которую истец мог получить при реализации товара, следует исключить необходимые затраты (например, стоимость сырья, затраты на электроэнергию, коммунальные услуги, заработную плату, транспорт и т.д.). Истец должен представить соответствующий расчет с учетом данных требований. Подтверждение размера затрат, подлежащих исключению из суммы упущенной выгоды, может осуществляться первичными, в том числе бухгалтерскими, документами.

При определении упущенной выгоды также необходимо учитывать меры, предпринятые кредитором для ее получения, и приготовления, сделанные с этой целью, поскольку именно эти действия кредитора свидетельствуют о возможности реального получения дохода.
Вышеперечисленные требования к построению конструкции взыскания убытков в виде упущенной выгоды, делают этот вид убытков крайне сложным для доказывания в суде. Логика суда, рассматривающего убытки в виде упущенной выгоды достаточно проста: вы никогда не сможете доказать, что смогли бы получить именно заявляемый размер дохода при сравнимых условиях хозяйственного оборота.
Вместе с тем, заявление убытков виде упущенной выгоды не является абсолютно бесполезным. При составлении правильной конструкции, при слови сбора достаточного количества доказательств (которые в отдельных случаях могут включать в себя даже расчеты в части риск-менеджмента), взыскание упущенной выгоды может быть вполне реальным.
Даполнительным риском при работе с упущенной выгодой является п. 1 ст. 404 ГК РФ, в соответствии с которой кредитор должен принять меры к уменьшению убытков.

Также необходимо учитывать, что при определении размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено, в день добровольного удовлетворения должником требования кредитора. В случае, если требование добровольно удовлетворено не было, учитываются цены на день предъявления иска. Исходя из данных обстоятельств суд может удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание цены, существующие в день вынесения решения (ст. 393 ГК РФ).

В случае, если истец наряду с убытками просит взыскать неустойку или проценты за пользование чужими денежными средствами, убытки обычно не могут быть взысканы в полной сумме одновременно с неустойкой и процентами.

Так, по общему правилу, установленному п. 1 ст. 394 ГК РФ, убытки взыскиваются в части, не покрытой неустойкой. Возможность одновременного взыскания убытков в полной сумме и неустойки может иметь место только тогда, когда неустойка носит штрафной характер. Суд будет устанавливать, имеется ли в договоре условие о взыскании штрафной неустойки. Только при наличии данного условия возможно одновременное удовлетворение требований истца о взыскании убытков и неустойки. Когда такое условие отсутствует и неустойка полностью покрывает предъявленные убытки, в удовлетворении исковых требований о взыскании убытков должно быть отказано.

Если истцом заявлен иск о взыскании одновременно убытков и процентов за пользование чужими денежными средствами, убытки согласно п. 2 ст. 395 ГК РФ могут быть взысканы только в части, превышающей сумму процентов. В случае, если сумма процентов покрывает сумму убытков, в удовлетворении требований в части взыскания убытков должно быть отказано.

Гражданским законодательством установлена презумпция вины нарушителя обязательства или причинителя вреда. Это означает, что бремя доказывания отсутствия вины возлагается на ответчика. Если последний не представит соответствующих доказательств, его вина будет считаться установленной.

В то же время при применении ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности должник отвечает независимо от вины. При этом обстоятельства освобождения от ответственности сужены до обстоятельств непреодолимой силы. В данном случае на должнике лежит бремя доказывания невозможности надлежащего исполнения вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

При рассмотрении исков о взыскании убытков требования к использованию определенных доказательств для подтверждения обстоятельств (наличие вины) установлены п. 2 ст. 1070 ГК РФ. В соответствии с данным пунктом вред, причиненный при осуществлении правосудия, возмещается в случае, если вина судьи установлена приговором суда, вступившим в законную силу. Таким образом, в этом случае надлежащим доказательством наличия вины будет являться приговор суда.

Так, в подтверждение размера убытков могут представляться соответствующие договоры, сметы (калькуляции) затрат на устранение недостатков товаров, работ, услуг и т.п.

При применении при взыскании убытков существующих цен такие цены могут подтверждаться такими доказательствами, как договоры, накладные на отпуск товара и т.д.

Кроме того, установление причин возникновения убытков зачастую требует специальных познаний, ввиду чего по данной категории споров целесообразно проведение экспертизы. Иногда экспертиза требуется и для того, чтобы установить факт нарушения обязательств со стороны ответчика, например, при взыскании убытков, возникших в связи с некачественным выполнением подрядных работ.

Признание сделки недействительной

Опыт наших юристов по признанию сделки недействительной

Признание сделки недействительной является одним из самых часто используемых инструментов судебной защиты. Конструкция недействительности сделки применима в спорах по всем видам договоров.
Зачастую к этому способу прибегают тогда, когда использование иных способов защиты нарушенных прав невозможно или осложнено трудностями доказывания.
Именно поэтому зачастую к признанию сделки недействительной прибегают как к последней возможности защитить нарушенные права.
Например, когда покупатель некачественного товара не имеет возможности доказать его некачественность и вернуть его поставщику (В большинстве случаев доказывание некачественности товара после его получения покупателем является весьма сложной задачей). Исчерпав возможности доказывания некачественности, покупатель ставит вопрос о признании всей сделки недействительной, подбирая под эту конструкцию подходящие основания.

ЦЕЛЬ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ (ПРАВОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ) ПРИЗНАНИЯ СДЕЛКИ НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОЙ

Использование признания сделки недействительной имеет целью проведение реституции (восстановления положения, существовавшего до нарушения права, а точнее – до заключения договора): при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах.

В большинстве случаев использование такого способа как признание сделки недействительной является оптимальным способом построения судебной позиции при признании кабальной сделки недействительной, когда условия сделки оказываются явно невыгодными для стороны.э\

ПРОБЛЕМЫ ПРИМЕНЕНИЯ НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТИ СДЕЛОК

Основную сложность признания сделки недействительной составляет доказывание наличия признаков ее недействительности. В этой части наиболее важным является исследование обстоятельств спора и выбор наиболее подходящих оснований недействительности сделки.
Среди всех норм Гражданского кодекса РФ, посвященных недействительности сделок, выделяют следующие наиболее «рабочие» нормы:
Статья 168 ГК РФ. Недействительность сделки, не соответствующей закону или иным правовым актам
Статья 169 ГК РФ. Недействительность сделки, совершенной с целью, противной основам правопорядка и нравственности
Статья 170 ГК РФ. Недействительность мнимой и притворной сделок
Статья 173 ГК РФ. Недействительность сделки юридического лица, выходящей за пределы его правоспособности
Используя эту статью следует  учитывать требования, указанные в статье 174 ГК РФ «Последствия ограничения полномочий на совершение сделки»

Гораздо реже встречаются следующие признаки недействительности сделок:

Статья 171 ГК РФ. Недействительность сделки, совершенной гражданином, признанным недееспособным
Статья 172 ГК РФ. Недействительность сделки, совершенной несовершеннолетним, не достигшим четырнадцати лет
Статья 178 ГК РФ. Недействительность сделки, совершенной под влиянием заблуждения
Статья 175 ГК РФ. Недействительность сделки, совершенной несовершеннолетним в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет
Статья 176 ГК РФ. Недействительность сделки, совершенной гражданином, ограниченным судом в дееспособности
Статья 177 ГК РФ. Недействительность сделки, совершенной гражданином, не способным понимать значение своих действий или руководить ими

Статья 179 ГК РФ. Недействительность сделки, совершенной под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной или стечения тяжелых обстоятельств

Признаки недействительности сделок, указанные в статье 179 ГК РФ вообще чаще применимы к сделкам, одной из сторон в которых выступает физическое лицо.

При использовании такого способа как признание сделки недействительной следует учитывать проблемы, связанные с применением судами срока исковой давности к недействительным сделкам.
При этом согласно статье 181 ГК РФ срок исковой давности по требованию о применении последствий недействительности ничтожной сделки составляет три года. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда началось исполнение этой сделки.
А срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка (пункт 1 статьи 179 ГК РФ), либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

О применении срока исковой давности в арбитражной практике вы можете почитать здесь

Реституция

Опыт наших юристов по примерению реституции

Реституция (в праве) Реституция (от лат. restitutio — восстановление),

1) в гражданском праве — возвращение сторонами договора всего полученного ими в его исполнение в случае признания договора недействительным. В советском гражданском праве общим правилом является двусторонняя Р.: если договор признан недействительным или не соответствующим требованиям закона (например, совершен недееспособным лицом), каждая из сторон обязана возвратить другой стороне всё полученное или вернуть его стоимость в деньгах. Если сделка совершена под влиянием обмана, угроз, то только виновная сторона возвращает всё полученное ею и возмещает понесённые расходы, а полученное потерпевшим от виновной стороны взыскивается в доход государства (односторонняя Р.).

2) В международном праве — возвращение имущества, неправомерно захваченного и вывезенного одним из воюющих государств с территории другого государства, являющегося его военным противником. Международно-правовые акты, принятые в период и после окончания 2-й мировой войны 1939—45, предусматривали возвращение в порядке Р. государствам, подвергшимся нападению и оккупации со стороны гитлеровской Германии и её союзников, огромных материальных ценностей, захваченных и незаконно вывезенных с временно оккупированных территорий.

Регистрация некоммерческих организаций 

Регистрация ООО

Арбитражный управляющий


Задать вопрос юристу
Более подробную информацию о юридических услугах нашей компании Вы можете получить по телефонам:
  • В г.Тюмени+7(3452) 61-97-90
  • В г.Москве +7(495) 258-07-91
  • В г.Ханты-Мансийске: +7(3467) 900-007
Вы можете задать вопрос непосредственно генеральному директору Юридической фирмы «Правовые консультанты» по email: info@arbitr-hmao.ru

Вы также можете воспользоваться этой формой отправки вопросов, чтобы узнать о стоимости и порядке оказания юридических услуг. Предварительное консультирование проводится бесплатно

Наши клиенты:

Муниципальное Дорожно-эксплуатационное предприятие муниципального образования город Ханты-Мансийск
ООО «Эрди Тулз»
ООО «Райд-сервис»
ЗАО "Вега"
ООО "СМФ Теплострой"
ООО "ЛПХ Топаз"
ОАО «Ханты-Мансийская аптека»
АУ «Технопарк высоких технологий»
ОАО «Ханты-Мансийскгаз»
ООО «Юветрейд»
ООО «Югра-Агро»
ООО «Юганскнефтегазстрой»
ООО «Системы безопасности иэкпертиза проектов».
ООО «Олви медикал»
ИП Архипов С.Л.
ООО «Альфа строй»
ООО «СК Лидер»
ООО «Борец»
ООО «Техтрансгарант»
ООО «ЮграСтроСервис»
ООО «ЮГРА 2012»
АУ «Духовой оркестр Югры»
ИП Тупиков М.А.
ИП Ананьев А.Е.
Администрация М.О. Город Покачи
ООО «Интегра»